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轻罪立法已成为当前我国刑事立法的特色与趋势,学界对轻罪立法与刑法谦抑原则关系的认识存在较大分歧。由于刑罚具有严厉性,应将刑法谦抑作为刑法的一项基本原则。刑法谦抑原则的核心理念是最后手段性,传统观点将其他法律的有效性作为最后手段性的判断标准。但是,有效性的标准是难以操作的,且有些犯罪并不处于后置地位;宜将最后手段性的判断标准重置为前置法对刑事违法性的预警功能,具体可从自然犯与法定犯的区分、个人法益与集体法益的区分、前置处罚规范的非象征性、必要程序性要素的配置四个方面实现。判断轻罪立法是否谦抑应附带审查立法目的的正当性。当前受到质疑的一些犯罪有的并不违反刑法谦抑原则,但有的犯罪需要在立法层面进行调整。轻犯罪法的制定将对刑法谦抑原则形成挑战,坚守刑法谦抑可能需借助程序机制。
Abstract:(1)张明楷:《日本刑法的发展及其启示》,《当代法学》2006年第1期;程红、吴荣富:《刑事立法活性化与刑法理念的转变》,《云南大学学报法学版》2016年第4期;王钢:《德国近五十年刑事立法述评》,《政治与法律》2020年第3期。
(2)王爱立:《刑法历次修改条文对照表》,北京:人民法院出版社,2021年,第9-20页。
(3)时延安:《犯罪化与惩罚体系的完善》,《中国社会科学》2018年第10期。
(4)刘艳红:《中国刑法的发展方向:安全刑法抑或自由刑法》,《政法论坛》2023年第2期。
(1)《2021年全国检察机关主要办案数据》,最高人民检察院,2022年3月8日,https://www.spp.gov.cn/xwfbh/wsfbt/202203/t20220308_547904.shtml#1.
(2)《2022中国统计年鉴》,国家统计局,http://www.stats.gov.cn/sj/ndsj/2022/indexch.htm.
(3)卢建平:《为什么说我国已经进入轻罪时代》,《中国应用法学》2022年第3期。
(4)刘艳红:《我国应该停止犯罪化的刑事立法》,《法学》2011年第11期。
(5)由于当时罪名尚未确定,此处几个犯罪其实指的是妨害安全驾驶罪、危险作业罪、催收非法债务罪。
(6)刘艳红:《积极预防性刑法观的中国实践发展--以〈刑法修正案(十一)〉为视角的分析》,《比较法研究》2021年第1期。
(7)刘宪权:《刑事立法应力戒情绪--以〈刑法修正案(九)〉为视角》,《法学评论》2016年第1期。
(8)刘宪权、陆一敏:《〈刑法修正案(十一)〉的解读与反思》,《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2021年第1期。
(9)王俊:《积极刑法观的反思与批判》,《法学》2022年第2期。
(10)冀洋:《我国轻罪化社会治理模式的立法反思与批评》,《东方法学》2021年第3期。
(11)杨楠:《我国轻罪立法的实践与反思--以刑法修正案(十一)为视角》,《东方法学》2022年第6期。
(12)何荣功:《轻罪立法的实践悖论与法理反思》,《中外法学》2023年第4期。
(1)高铭暄、孙道萃:《预防性刑法观及其教义学思考》,《中国法学》2018年第1期。
(2)储槐植、何群:《刑法谦抑性实践理性辨析》,《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2016年第3期。
(3)周光权:《论通过增设轻罪实现妥当的处罚--积极刑法立法观的再阐释》,《比较法研究》2020年第6期。
(4)周光权:《积极刑法立法观在中国的确立》,《法学研究》2016年第4期。
(5)周光权:《转型时期刑法立法的思路与方法》,《中国社会科学》2016年第3期。
(6)张明楷:《增设新罪的观念--对积极刑法观的支持》,《现代法学》2020年第5期;田宏杰:《立法扩张与司法限缩:刑法谦抑性的展开》,《中国法学》2020年第1期。
(7)郎胜:《我国刑法的新发展》,《中国法学》2017年第5期。
(8)道格拉斯·胡萨克:《过罪化及刑法的限制》,姜敏译,北京:中国法制出版社,2015年,第119页。
(1)刘淑珺:《日本刑法学中的谦抑主义之考察》,《刑事法评论》2008年第1期。
(2)王世洲:《刑法的辅助原则与谦抑原则的概念》,《河北法学》2008年第10期。
(3)黎宏:《日本刑法精义》,北京:法律出版社,2008年,第36页。
(1)陈兴良:《论刑法哲学的价值内容和范畴体系》,《法学研究》1992年第2期。
(2)张明楷:《论刑法的谦抑性》,《法商研究(中南政法学院学报)》1995年第4期。
(3)姜雯:《刑法的最后手段原则之解读》,《法学论坛》2011年第2期。
(4)克劳斯·罗克辛:《德国刑法学总论》(第1卷),王世洲译,北京:法律出版社,2005年,第23页。
(5) Nils Jareborg,"Criminalization as Last Resort (Ultima Ratio)",Ohio State Journal of Criminal Law,vol.2,no.2,2005Douglas Husak,"The Criminal Law as Last Resort",Oxford Journal of Legal Studies,vol.24,no.2,2004.
(6) Nils Jareborg,"Criminalization as Last Resort (Ultima Ratio)".
(7)梅象华:《继承与超越:刑法不得已原则之于谦抑原则》,《河北法学》2014年第10期。
(8)“肖某诈骗再审改判无罪案”,河北法院参阅案例第2号。
(1)黎宏:《我国刑法中危害国家安全罪的法理》,梁根林主编:《刑事一体化:源流、传承与发展--储槐植先生九秩华诞祝贺文集》,北京:北京大学出版社,2022年,第689页。
(1)周光权:《论刑法所固有的违法性》,《政法论坛》2021年第5期。
(2)齐文远:《刑法学》,北京:北京大学出版社,2016年,第50页。
(3)陈兴良:《法定犯的性质和界定》,《中外法学》2020年第6期。
(4)但是,也不能说所有的集体法益完全不包含个人法益。例如,集资诈骗罪一般包括特定被害人的财产损失,合同诈骗罪也是如此。妨害公务罪、袭警罪中还可能包括国家工作人员的身体伤害、医疗事故罪可能包括被害人的死亡。只是由于立法技术、价值选择等原因而做出的综合考虑。
(1)简爱:《一个标签理论的现实化进路:刑法谦抑性的司法适用》,《法制与社会发展》2017年第3期。
(2)张勇:《数据安全刑事合规的滤罪模式》,《学术论坛》2022年第3期。
(3)王华伟:《轻微犯分流出罪的比较考察与制度选择》,《环球法律评论》2019年第1期。
(4)佐伯仁志:《制裁论》,丁胜明译,北京:北京大学出版社,2018年,第29页。
(5)卢勤忠:《程序性构成要件要素概念的提倡》,《法律科学(西北政法大学学报)》2016年第6期。
(6)杜宇:《程序性犯罪构成要素的性质》,《中国法学》2022年第5期。
(1)卢勤忠:《程序性构成要件要素概念的提倡》。
(2)姜涛:《基于刑法谦抑理念修正骗取贷款罪》,《检察日报》2020年11月23日第3版。
(3)简筱昊:《刑法规范中的程序性要素研究》,武汉:中南财经政法大学2021年博士学位论文,第62-68页。
(4)刘权:《目的正当性与比例原则的重构》,《中国法学》2014年第4期。
(1)王杰:《法益立法批判机能的肯定及其实现路径》,《西部法学评论》2023年第1期。
(2)方泉:《犯罪化的正当性原则--兼评乔尔·范伯格的限制自由原则》,《法学》2012年第8期。
(3)钟宏彬:《法益理论的宪法基础》,台北:元照出版有限公司,2012年,第154-155页。
(4)姜涛:《立法事实论:为刑事立法科学化探索未来》,《法制与社会发展》2018年第1期。
(5)石聚航:《刑法谦抑性是如何被搁浅的?--基于定罪实践的反思性观察》,《法制与社会发展》2014年第1期。
(6)王志祥、融昊:《治理醉驾行为刑事政策的反思与调整》,《齐鲁学刊》2022年第1期。
(1)刘艳红:《当下中国刑事立法应当如何谦抑?--以恶意欠薪行为入罪为例之批判性分析》,《环球法律评论》2012年第2期。
(2)陈伟、霍俊阁:《刑法过度前置化批判及其纠正》,《山东警察学院学报》2018年第1期。
(3)何荣功:《社会治理“过度刑法化”的法哲学批判》,《中外法学》2015年第2期。
(4)张燕蕊:《简牍所见秦汉时期债务偿还问题刍议》,《史学月刊》2018年第6期。
(1)韩轶:《刑法更新应坚守谦抑性本质--以〈刑法修正案(十一)(草案)〉为视角》,《法治研究》2020年第5期。
(2)刘宪权、陆一敏:《〈刑法修正案(十一)〉的解读与反思》。
(3)俆岱:《〈刑法修正案(十一)(草案)〉的修订进路》,《法治研究》2020年第6期。
(4)骆群:《对〈刑法修正案(九)〉中几个条文的商讨》,《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2015年第6期。
(5)王俊:《积极刑法观的反思与批判》。
(6)最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定,国家考试具体包括:(1)普通高等学校招生考试、研究生招生考试、高等教育自学考试、成人高等学校招生考试等国家教育考试;(2)中央和地方公务员录用考试;(3)国家统一法律职业资格考试、国家教师资格考试、注册会计师全国统一考试、会计专业技术资格考试、资产评估师资格考试、医师资格考试、执业药师职业资格考试、注册建筑师考试、建造师执业资格考试等专业技术资格考试;(4)其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试。
(7)张明楷:《刑事立法的发展方向》,《中国法学》2006年第4期。
(1)陈兴良:《犯罪范围的合理定义》,《法学研究》2008年第3期。
(2)周光权:《转型时期刑法立法的思路与方法》。
(3)张明楷:《轻罪立法的推进与附随后果的变更》,《比较法研究》2023年第4期。
(4)西原春夫:《日本刑法与中国刑法的本质差别》,黎宏译,赵秉志主编:《刑法评论》(第7卷),北京:法律出版社,2005年,第123页。
基本信息:
DOI:10.13624/j.cnki.jgupss.2023.04.015
中图分类号:D924.3
引用信息:
[1]王良顺,王杰.刑法谦抑与轻罪立法:观念调整与立法检视[J].广西大学学报(哲学社会科学版),2023,45(04):128-140.DOI:10.13624/j.cnki.jgupss.2023.04.015.
基金信息:
2023年度国家社会科学基金一般项目“刑事合规背景下单位刑事归责模式和归责条件研究”(23BFX114)阶段性研究成果; 中南财经政法大学中央高校基本科研业务费专项资金资助项目“法益立法批判机能研究”(项目编号:202310704)阶段性研究成果
2023-07-10
2023-07-10